辩护律师如何利用审查起诉期间的第二次退补

显示全部楼层 · 2021-1-26 10:20:44

　　一般的案件退补一次足矣，但案件一旦两次退补的话，或者是案情特别复杂，或者是涉及人数多；或者是程序需要；或者是罪与非罪存在巨大争议等。最后一种情况也是辩护律师最愿意看到的情况，毕竟犯罪嫌疑人能够在两次退补后被取保候审的，简直就是奇迹。
　　辩护律师不要接手任何案件后就谈无罪，因为办理一个无罪案件就像是做一个系统、长期工程一样，需要制定好战略战术。同时，一定要坚持，要敢于与侦查机关展开斗争，审查起诉阶段辩护律师一定要依靠检察院，没有检察院的退补，犯罪嫌疑人几乎没有生的希望，所以这需要检察院居中审查，而辩护律师和侦查机关则属于控辩双方。
　　当检察院将案件第二次退回到侦查机关之后，诉讼期限往往是在一年左右，时过境迁，本来找不到的证据绝对无法找到，该灭失证据也灭失了，证人该躲的也躲起来了，所以这时侦查机关搜集证据特别困难。同时很多重大疑难案件往往又是专案，这时专案组也已经撤了，只就留下一两个人来负责案件的进行，侦查人员已经没有最初取证时那股冲劲，同时犯罪嫌疑人在看守所经验也丰富了，要想从犯罪嫌疑人嘴里掏出有罪的证据，简直是比登天还难。再加上当前刑事诉讼法规定，不允许无故对犯罪嫌疑人外提，外提必须是为了指认现场、辨认等，更不允许在看守所之外做笔录，这就将从犯罪嫌疑人口中取证这条路彻底封死。故，一旦书证、物证灭失的话，要想取得有价值的证据其实十分困难，所以在第二次退补期间，侦查机关补侦案卷中大部分都是《情况说明》之类的材料。
　　根据目前法律规定《情况说明》不属于刑事证据，故辩护律师在第二次退补结束后，一定要及时到检察院阅卷，阅卷之后发现能做无罪辩护的，则必须明确提出无罪意见，即直接写《关于对犯罪嫌疑人XXX不起诉的辩护意见》。刑事诉讼法第171条规定第3款规定：“对于补充侦查的那件，应当在一个月以内补充侦查完毕。补充侦查以两次为限。补充侦查完毕移送人民检察院后，人民检察院重新计算审查起诉期限。”第4款规定：“对于两次补充侦查的案件，人民检察院仍然认为证据不足，不符合起诉条件的，应当做出不起诉的决定。”需要特别指出“应当”是必须的意思，所以在二次退补后仍旧属于“证据不足”的，则检察院要考虑做不起诉决定或者检察院会向侦查机关退卷。辩护律师一定要谨记检察院作不起诉理由是“证据不足”，而不是其他的原因。仅仅案件定性问题根本不需要连续两次退补，退补就是在补证据，至于罪与非罪的问题，检察官一般不需要律师来讲法律，检察官有自己对案件定性的理解。
　　所以，二次退补之后律师的辩护意见重点要围绕证据做文章，只要将有罪证据链条打断，就达到了无罪辩护的效果。笔者在承办一线栏目《案外之案》中，犯罪嫌疑人涉嫌多年前的一起命案，经过两次退补之后，笔者向检察院提交不起诉意见，最后是这样论述的：“死者已去，其家属伤心不必说；犯罪嫌疑人已到案，其家属痛苦犹如晴天霹雳。毕竟本案时过境迁，再加上犯罪嫌疑人目前翻供拒不认罪，每次会见时均大呼冤枉。辩护人不敢轻易要求司法机关放人，毕竟本案已经进入了诉讼程序，一切需要看法律的规定。辩护人只是希望检察官能够重新翻阅一下《关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定》，毕竟本案系命案，其证据标准要求很高。如果本案目前无法达到死刑案件的证据标准，还是希望检察官能够考虑辩护人的上述意见，毕竟长期的关押对于案件处理只能带来更大的麻烦，对犯罪嫌疑人的身心会带来更大的痛苦。辩护人之所以在最后提出此意见，就是因为本案的“供证关系问题”，本案是典型的先有“客观的实物证据”，后有“被告人的供述”，这也是案件最有可能出现问题的原因所在。如果本案不破，则死者一人含恨九泉；但若本案出现失误，则可能多一个人含恨九泉，再次恳请检察官慎重考虑辩护人的上述意见！”
　　所以，这个案件在经过两次退补之后，侦查机关委托公安部物证鉴定中心对现场绳子也进行了鉴定，最终没有发现上面有犯罪嫌疑人的生物检材和痕迹。检察院最后认为无法达到起诉的条件，故将案件退到了侦查机关，侦查机关最后悄无声息地将人放了，再也没有像最初抓住犯罪嫌疑人时那样，大张旗鼓的邀请央视记者来采访，在全国范围内去宣传。
　　所以，辩护律师一定不能忽视刑事案件两次退补，这看似简单的退补，往往隐藏着巨大的变数，利用好了两次退补的程序，也许无罪的奇迹也会出现。